黨紀(jì)學(xué)習(xí)教育問答 | 如何認定處理以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮行為？

編者按

　　為貫徹落實黨中央關(guān)于在全黨開展黨紀(jì)學(xué)習(xí)教育的重大決策部署，深入學(xué)習(xí)新修訂的《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》，中央黨校（國家行政學(xué)院）官網(wǎng)官微特開設(shè)《黨紀(jì)學(xué)習(xí)教育問答》專欄，圍繞習(xí)近平總書記關(guān)于全面加強黨的紀(jì)律建設(shè)的重要論述、新修訂《條例》的內(nèi)容和要義，以及黨員干部在實際工作、學(xué)習(xí)中常見的疑惑和違紀(jì)風(fēng)險點等，邀請中央黨校（國家行政學(xué)院）黨的建設(shè)教研部專家學(xué)者進行解答，為廣大黨員干部在黨紀(jì)學(xué)習(xí)教育中提供學(xué)習(xí)參考。

　　今天推出第十二期《如何認定處理以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮行為？》，敬請大家持續(xù)關(guān)注。

黨紀(jì)學(xué)習(xí)教育問答 

第十二期：如何認定處理以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮行為？

　　解答專家

　　王琦，中央黨校（國家行政學(xué)院）黨的建設(shè)教研部副教授

　　如何認定處理以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮行為？

　　答：一、條文的規(guī)定和主旨

　　《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》（以下簡稱《條例》）第九十八條規(guī)定：

　　向從事公務(wù)的人員及其配偶、子女及其配偶等親屬和其他特定關(guān)系人贈送明顯超出正常禮尚往來的禮品、禮金、消費卡（券）和有價證券、股權(quán)、其他金融產(chǎn)品等財物，情節(jié)較重的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分。

　　以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮的，依照前款規(guī)定處理。

　　黨的十八大以來，糾正“四風(fēng)”取得了很大的成效，但高壓態(tài)勢之下，“四風(fēng)”問題改頭換面、由明轉(zhuǎn)暗，發(fā)生了隱形變異?！白儭钡氖鞘址?，“隱”的是目的，針對監(jiān)督執(zhí)紀(jì)中發(fā)現(xiàn)的以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮、拉關(guān)系的問題，《條例》第九十八條新增第二款，增加了以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮的處分規(guī)定，對違規(guī)送禮行為的特殊情形進行細化規(guī)定，釋放出對“穿著馬甲”的“四風(fēng)”問題保持緊盯不放、寸步不讓高壓態(tài)勢的鮮明信號。

　　二、適用要點

　　以講課費、課題費、咨詢費等名義變相送禮的，就是給違規(guī)送禮行為披上了勞務(wù)報酬這個“隱身衣”，其本質(zhì)就是《條例》第九十八條第一款規(guī)定的違規(guī)送禮，以利益輸送為目的，并且收受方除了從事公務(wù)的人員以外還包括其配偶、子女及其配偶等親屬和其他特定關(guān)系人。在認定中，要揭開“隱身衣”，準(zhǔn)確區(qū)分支付合理的勞務(wù)報酬和變相送禮。

　　第一，費用行為的意圖是為知識、技術(shù)、技能“買單”還是為了利益輸送。如果黨員干部和公職人員憑借其專業(yè)技能、業(yè)務(wù)專長，合規(guī)地受邀參加一些培訓(xùn)、研討、科研等活動，提供授課、咨詢、指導(dǎo)，并領(lǐng)取合理的報酬，不僅是合理的勞務(wù)行為，也有利于聘請方更好地開展該領(lǐng)域的工作。但向公職人員變相送禮是想進行感情投資、拉關(guān)系，或者對收禮人的履職行為表示感謝，歸根到底是為了獲得其職權(quán)上的某種支持，支付的“報酬”實際上是因職權(quán)產(chǎn)生的，而不是勞務(wù)。變相送禮侵犯了職務(wù)的廉潔性，存在影響公正執(zhí)行公務(wù)的可能性，但認定變相送禮不需要送禮方明確有請托事由或者有謀取利益的目的，只要抱有潛在的求關(guān)照的心態(tài)或者出于有朝一日用得上的動機，明確地知道付錢給對方就是因為對方從事公務(wù)。

　　第二，是否存在真實且合理的勞務(wù)行為。收受方實際提供了有用的勞動服務(wù)，且支付方真實需要相關(guān)的勞務(wù)支持。認定勞務(wù)往往需要具備三個要件：一是支付方為了開展工作，確有必要通過咨詢、授課、課題研究等方式需求專業(yè)性、技術(shù)性的幫助和支持；二是收受方確實提供了知識傳遞或技術(shù)指導(dǎo)等具體的勞動；三是收受方具備與相應(yīng)行業(yè)、領(lǐng)域、業(yè)務(wù)范疇相匹配的從業(yè)經(jīng)驗、政策水平、技術(shù)背景和專業(yè)能力。否則，即便形式上開展了所謂的學(xué)術(shù)會議、課題研究，有相關(guān)的邀請函和實際的活動安排，也很難認定為合理的勞務(wù)。

　　第三，在有真實且合理的勞務(wù)的基礎(chǔ)上，還要看支付的勞務(wù)對價是否合理。對于黨內(nèi)法規(guī)和國家法律法規(guī)或者有關(guān)部門規(guī)定了勞務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，要看支付的費用有沒有明顯超出標(biāo)準(zhǔn)；對于沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)的，要結(jié)合當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟發(fā)展水平看費用有沒有明顯超出市場公允價值。

　　實踐中，要特別注意甄別上級單位的公務(wù)人員受下級單位的邀請，或者有管理制約權(quán)的公務(wù)人員受被管理單位的邀請，開展講課、培訓(xùn)等活動。一方面，上下級單位之間或者有管理制約關(guān)系的單位之間，往往在專業(yè)和業(yè)務(wù)上對口，有時確實需要業(yè)務(wù)指導(dǎo)；另一方面，由于存在職務(wù)隸屬或者管理制約關(guān)系，更容易衍變?yōu)樽兿嗨投Y。正常的培訓(xùn)和授課往往有公務(wù)邀請，有明確指向的培訓(xùn)和授課主題，支付費用合理合規(guī)，報銷流程規(guī)范，講課人在其所在單位履行了報批手續(xù)，如果是領(lǐng)導(dǎo)干部，還要在個人事項報告中如實填寫勞務(wù)所得情況。

　　三、與《條例》其他條款的競合

　　一是，與違反財經(jīng)紀(jì)律的競合。如果支付方假借講課費等名義虛列開支，通過套取培訓(xùn)經(jīng)費等方式來變相送禮，或者支付的費用明顯超過了《中央和國家機關(guān)培訓(xùn)費管理辦法》《中央財政科研項目專家咨詢費管理辦法》等法律法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)費標(biāo)準(zhǔn)，無論對方是不是從事公務(wù)的人員，都違反了財經(jīng)紀(jì)律，應(yīng)按照《條例》第三十條第二款違反財經(jīng)紀(jì)律條款處理。當(dāng)違規(guī)支付講課費、課題費、咨詢費等行為同時屬于變相送禮的，就存在適用《條例》第九十八條第二款和第三十條第二款的競合問題。

　　二是，與違規(guī)使用公款的競合。如果以講課費等名義變相送禮所涉及的錢款系公款的，則同時符合《條例》第一百一十三條規(guī)定的用公款購買贈送或者發(fā)放禮品、消費券(卡)等違紀(jì)構(gòu)成要件，涉及該條款和第九十八條第二款的競合問題。

　　對于這兩種競合，根據(jù)《條例》第二十五條第一款的規(guī)定，應(yīng)依照處分較重的條款定性處理，在認定處分較重時，除了要看兩個條款規(guī)定的最高處分檔次，還要看行為的情節(jié)違反兩種紀(jì)律的具體程度及其對應(yīng)的處分檔次。

　　四、相關(guān)法規(guī)和紀(jì)法銜接

　　《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）第三百八十九條第一款規(guī)定：為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。

　　《中華人民共和國公職人員政務(wù)處分法》（以下簡稱《政務(wù)處分法》）第三十四條第二款規(guī)定：向公職人員及其特定關(guān)系人贈送可能影響公正行使公權(quán)力的禮品、禮金、有價證券等財物，或者接受、提供可能影響公正行使公權(quán)力的宴請、旅游、健身、娛樂等活動安排，情節(jié)較重的，予以警告、記過或者記大過；情節(jié)嚴(yán)重的，予以降級或者撤職。

　　首先，行賄罪以謀取不正當(dāng)利益為構(gòu)成要件。如果送禮人沒有請托事項，或者請托事項并非不正當(dāng)利益，但只要贈送(包括以講課費等名義變相贈送)的財物明顯超出正常禮尚往來的，就屬于《條例》第九十八條規(guī)定的違紀(jì)行為，而不屬于行賄行為。此時不涉及《刑法》的適用問題。

　　其次，構(gòu)成行賄罪要求金額達到三萬元以上，特殊情況下一萬元以上。如果送禮人請托國家工作人員為其謀取不正當(dāng)利益，行為就具備了行賄性質(zhì)，當(dāng)行賄金額達到了成立行賄罪的要求時，便涉嫌行賄罪，對此需要依據(jù)《條例》第二十九條和第三十一條的規(guī)定予以處理；當(dāng)行賄金額尚未達到立案標(biāo)準(zhǔn)，則屬于違反《刑法》規(guī)定但不構(gòu)成犯罪的行為，對此應(yīng)適用《條例》第三十條第一款紀(jì)法銜接條款處理。需要注意的是，實踐中，那種“一手交錢一手辦事”“臨時抱佛腳式”的即時性權(quán)錢交易已不多見，取而代之的是行賄人以“圍獵”為手段進行感情投資，長期、多次送小額財物，或多次以課題費等名義變相送禮，待“關(guān)系穩(wěn)定”、時機成熟再提出請托謀取不正當(dāng)利益的事項，其本質(zhì)仍是權(quán)錢交易，認定行賄金額時應(yīng)當(dāng)累加計算。

　　最后，注意黨紀(jì)政務(wù)處分相匹配。當(dāng)黨員公職人員變相送禮行為同時觸犯《政務(wù)處分法》第三十四條第二款規(guī)定時，根據(jù)《條例》第二十八條的規(guī)定，監(jiān)察機關(guān)在對其給予政務(wù)處分時要與黨紀(jì)處分的輕重程度相匹配，對于受到撤銷黨內(nèi)職務(wù)或留黨察看處分的，如果擔(dān)任公職，應(yīng)當(dāng)依法給予其撤職等政務(wù)處分。